זיקת הנאה – משתמשים בקרקע שלך כשביל מעבר? יכול להיות שאתה מאבד חלק מזכויותיך

מאת: עו"ד גבי מיכאלי

זיקת הנאה– כללי

הגדרתה של זיקת הנאה, על פי ס' 5 לחוק המקרקעין: חוק המקרקעין התשכ"ט-1969-"זיקת הנאה היא שעבוד מקרקעין להנאה שאין עימה זכות להחזיק בהם"(להלן: "חוק המקרקעין").
למעשה, מדובר בזכות לעשות שימוש או ליהנות ממקרקעין, ללא זכות החזקה בהם, וגם בדרך כלל ללא כל תשלום מהנהנה של הזכות.

דוגמא מעניינת היא שביל מעבר בבית משותף,  כאשר השטח מוצמד לדירתו  של דייר אחד, והדיירים עושים בו שימוש מוגבל וייחודי.

השימוש או ההנאה העומדים בבסיס זיקת ההנאה חייבים להיות מסוימים ולא כלליים. זיקת הנאה לא מעניקה לבעל הזיקה את החופש לעשות במקרקעין כעולה על רוחו. כל כוחה של זיקת ההנאה הוא בשימוש ממודר, מוגדר וספציפי. יחד עם זאת, כל זכות של זיקת הנאה גורעת מהזכויות של בעל המקרקעין באופן מהותי ביותר. 

זיקת הנאה יכולה להתגבש בארבע דרכים: זיקה מכוח הסכם, זיקה מכוח שנים, זיקה מכוח דין וזיקה מחמת כורחהדרך הנפוצה, או זו המקימה את מרב המחלוקות הינה  – "זיקת הנאה מכוח שנים".

להלן דוגמא מן הפסיקה – במקרה דנן בהמ"ש המחוזי בי-ם הצהיר על זיקת הנאה בת רישום מכוח שנים, שמהותה היא זכות מעבר, לדיירים בבית משותף.

ת"א(מחוזי יר') 7489/05 חיים גת נ' רפאל שחר, תק-מח2008(2), 7265, 7266 (2008):

הנתבעים חסמו דרך מעבר אשר עבר בחלקה אדמה שהוצמדה לדירתם. דיירי הבניין תבעו ביטול הרישום מחמת טעות, ולחילופין רישומה של זיקת הנאה מכוח שנים. 

על פי ס' 94 לחוק המקרקעין, "מי שהשתמש בזכות הראויה להוות זיקת הנאה במשך 30 שנים רצופות רכש את הזיקה הוא רשאי לדרוש רישומה". 

במקרה דנן בית המשפט בחן האם היה השימוש במשך 30 שנים רצופות. שכן, מבין בעלי הדירות רק דיירת אחת עשתה שימוש בבניין במשך התקופה הנ"ל.

הנתבעים טענו מנגד כי אף אחד מדיירי הבניין לא הוכיח 
שימוש רציף במשך שלושים שנה ועל כן אין הם זכאים לרשום את זכות המעבר כזיקת הנאה.

בית המשפט פסק, בהסתמכו על הוראות ס' 92 לחוק המקרקעין, כי זיקת ההנאה הנדונה היא לטובת 
סוג של בני אדם, דיירי הבניין. מאפיין זיקה זו הוא היותה שייכת לסוג, לקבוצה הבלתי מוגדרת, ועל כן הכרחי לבחון התגבשותה, לגבי הסוג, הקבוצה.

המסקנה המשפטית היא כי הדיירים, כקבוצה, השתמשו במעבר במשך 30 שנים הנדרשות בחוק. על כן, הדיירים עומדים בתנאי החוק, והם יכולים לטעון לקיומה של זיקת הנאה מכוח שנים.

בית המשפט פסק אפוא, כי לדיירי הבניין, בתור סוג של בני אדם, יש זיקת הנאה שהיא זכות המעבר, במעבר נשוא הסכסוך. זיקת הנאה זו היא בת – רישום. 


אז כיצד נשמור על זכויותינו המלאות במקרקעין וניזהר שלא תהא על המקרקעין הפרטי שלנו זכות לאחרים  (זיקת הנאה) ?

הדרך הנכונה והטובה ביותר היא לתחום (לגדר) את שטח המקרקעין הפרטי שלנו, ולא לאפשר מעבר להולכי רגל או רכבים. 

דרך נוספת היא להגביל את המעבר על ידי שער ומפתח ולמסור את המפתח לדיירים או אחרים, רק כנגד חתימה על התחייבות שבכל עת רשאי בעל הקרקע לחסום את הדרך וכן הצהרה מפורשת כי המעבר אינו מקנה זכויות אלו או אחרות.

בכל מקרה על כל בעל קרקע להשגיח ולשמור על זכויותיו במקרקעין, על מנת שלא ימצא עצמו מאבד חלק מזכותו לעשות כרצונו בקרקע.

ערבות בנקאית אוטונומית כאמצעי ביטחון לחוזה השכירות

1. מבוא

בעת עריכת חוזה שכירות, בעל הנכס, המשכיר, מעוניין תמיד  להבטיח כי השוכר יקיים התחייבויותיו על פי חוזה השכירות.
לאחרונה, מתפרסמים מקרים רבים בהם שוכרי חנויות/דירות מתחמקים ו/או משהים  את תשלום דמי השכירות הקבועים בחוזה השכירות, או גורמים נזקים רבים  לנכס המושכר, ובעל הבית מוצא עצמו ללא יכולת להיפרע משוכרי הנכס.
לכן, כאשר משכיר מעוניין להבטיח פיצוי כספי וודאי ובטוח למקרה בו השוכר יפר את תנאי חוזה השכירות, רצוי להוסיף כתנאי לשכירות דרישה לקבל כתב ערבות בנקאית אוטונומית המהווה בטוחה יעילה, פשוטה ומהירה להבטחת פיצוי המשכיר במקרה בו הופר הסכם השכירות ע"י השוכר.
בכתב הערבות הבנקאית האוטונומית מעורבים שלושה צדדים:
"החייב" –  השוכר שחתם על כתב הערבות ובו מתחייב לשפות את  המשכיר ע"י התנאים המנויים בכתב הערבות האוטונומית.
"הבנק" –    אשר מתחייב לשלם פיצוי למשכיר על פי סכום הערבות הבנקאית האוטונומית.
"המוטב"-  המשכיר, הזכאי לפיצוי מהבנק על פי כתב הערבות האוטונומית.

2. מה היא ערבות בנקאית אוטונומית?

הערבות הבנקאית האוטונומית הינה ערבות אשר ניתנת על ידי הבנק, במסגרתה מתחייב  הבנק, לשלם את הסכום הנקוב בה למשכיר מייד עם קבלת דרישה. מדובר בהתחייבות  לתשלום, בה הבנק (הערב) מתחייב לשלם למשכיר כסף, ללא הוכחת נזק מצד השוכר,  וכל זאת מכוח כתב הערבות הבנקאית האוטונומית. כלומר,קיים כלי משפטי וודאי,  המבטיח את פיצויו של המשכיר בעת הפרת החוזה על ידי השוכר!

3. כיצד מאבחנים ערבות אוטונומית מערבות רגילה

המאפיין העיקרי של ערבות בנקאית אוטונומית הוא – עצמאות. משמע, היא עומדת בפני עצמה ומקימה מערכת יחסים עצמאית לחלוטין בין הבנק למשכיר, וזאת בלי קשר לתנאי הסכם השכירות-דהיינו-הבנק מתחייב ישירות לשלם כסף למשכיר.
בערבות שכזו, מחייבת את הבנק, הערב, לשלם את מלוא הסכום הנקוב בה, עם דרישה  ראשונה של המשכיר ובהתקיים התנאים המנויים בכתב הערבות הבנקאית האוטונומית.

4. יתרונות הערבות הבנקאית האוטונומית כאמצעי ביטחון בהסכם שכירות.

לערבות הבנקאית האוטונומית יש יתרונות רבים בהבטחת קיום תנאי חוזה שכירות  וזאת לאור היותה הדבר הקרוב ל"כסף מזומן":
1. מימוש הערבות הבנקאית האוטונומית הוא מהיר ופשוט.
2. סכום הערבות הבנקאית האוטונומית הינו "סכום בצד" שהותיר השוכר לטובת המשכיר בחשבון הבנק.
3. עצם קיומה של ערבות בנקאית אוטונומית אצל המשכיר מרתיעה שוכרים מהפרת חוזה השכירות.

גם כאשר יש מחלוקות מהותיות בין הצדדים לחוזה השכירות אודות תנאיו, קיומו,  תוקפו וכו', כאשר יש אצל המשכיר ערבות בנקאית אוטונומית מחויב הבנק לשלם את  הערבות למשכיר וזאת ללא צורך באישור ו/או הסכמה של השוכר. למעשה, מדובר  במערכת חוזית נפרדת מחוזה השכירות, בין הבנק למשכיר, שבה הבנק מתחייב לשלם  למשכיר את סכום הערבות בעת הדרישה מטעמו.

5. חשיבות נוסח כתב הערבות הבנקאית האוטונומית בהסכם השכירות.

עצמאותה של הערבות הבנקאית , נלמדת מנוסח כתב הערבות, לפיו הבנק מתחייב לשלם  כל סכום שיידרש לשלמו בגבולות סכום הערבות בלא שהמשכיר יהא חייב להמציא "כל  הנמקה, ראיה, פס"ד, או אסמכתא משפטית אחרת". נוסח כזה, המזכה את המשכיר  בפירעון הערבות בלא שזה יהא חייב לבסס את הדרישה, נחשב כסממן העיקרי אשר  מאפיין את האוטונומיה של הערבות האוטונומית.
לכן, בעת עריכת כתב הערבות האוטונומית חשוב מאוד להתייעץ עם עו"ד מיומן בנושא  ולהקפיד על נוסחו ולציין כי על הבנק המתחייב לשלם כל סכום בלא שהמשכיר יהיה  חייב להמציא ראיה, הנמקה, פס"ד על מנת לקיים דרישה זו.
הלכה פסוקה היא, "כי האוטונומיות של הערבות, המתבטאת בהתחייבות הערב לשלם  לפי דרישה ראשונה של הנערב, בלי שהלה יצטרך לבסס את דרישתו, אינה נפגעת על-ידי  ציון העילה למתן הערבות בכתב הערבות".(ע"א  11123/03  ט.ש.ת. חברה קבלנית לבנין  בע"מ נ' מדינת ישראל – משרד הבינוי והשיכון)

6. מתי בכל זאת לא ישלם הבנק את סכום הערבות הבנקאית האוטונומית?

בערבות מסוג זה, מתקיימים מספר חריגים נדירים, בהם השוכר יוכל למנוע מהבנק  מלשלם את סכום הערבות למשכיר ואף לבטלה, כמו בשל מרמה ו/או זיוף ו/או נסיבות  מיוחדות של המשכיר, כגון התנהגות חמורה ו/או התנהגות המונעת בעליל משיקולים  זרים ו/או הפעלת לחץ או נקמנות.
הפסיקה הכירה בשני החריגים לעקרון העצמאות של הערבות הבנקאית האוטונומית:  חריג המרמה וחריג הנסיבות המיוחדות, שבהתקיימם עשויה להיפגע עצמאותה של  הערבות הבנקאית האוטונומית.
1. חריג המרמה – מתקיים רק במקום שבו בוצע מעשה תרמית חמור מצד המשכיר.
2. חריג  ה- "נסיבות המיוחדות"- חריג זה מתקיים כאשר קיימות נסיבות מיוחדות  שעניינן התנהגות חמורה במיוחד של המשכיר, אף שאינה מגיעה כדי מרמה.
הפעלתם של חריגים אלה, נקבע בפסיקה, צריך שתיעשה במשורה, "כשעל בית המשפט  לשקול את הצורך להגן על מוסד הערבות, ומנגד לו – את הצורך למנוע מימוש ערבויות  בידי מוטב הנגוע במרמה או בחוסר תוך לב ואי הגינות בולטים"  (רע"א 1084/04 פרירון  חברה להשקעות פיתוח ובנין בע"מ נ' לוקי בניה ופיתוח בע"מ )
פועל יוצא, כי בתי המשפט מכבדים את עיקרון העצמאות של הערבות הבנקאית  האוטונומית למעט שני מקרים קיצוניים : מרמה ו/או ונסיבות מיוחדות. חשוב לציין, גם  בהתקיימם בתי המשפט לא ימהרו להורות על עיכוב חילוט הערבות, אלא,יבחנו בהרחבה  את האינטרס להגן על מוסד הערבות, ומנגד לו – בצמצום, את הצורך למנוע מימוש  ערבויות בידי מוטב הנגוע במרמה או בחוסר תום לב ואי הגינות בולטים.
בתי המשפט נוטים להעדיף את האינטרס להגן על מוסד הערבות למול הצורך למנוע  מימוש ערבויות, וכל זאת, כפי שצוין לעיל, למעט מקרים חריגים שבהם יוכח כי  התקיימה תרמית ו/או נסיבות מיוחדות קיצוניות וחמורות עד מאוד (כדוגמת, חוסר תום  לב קיצוני, מצג שווא מהותי בכריתת החוזה וכ'ו) ועל ידי כך, מוגשמת תכליתה של  הערבות הבנקאית האוטונומית שהיא להבטיח את פירעונם של חובות במהירות  ובפשטות ועל ידי כך להגביר את היציבות והוודאות בחיי המסחר.

7. כיצד שילם הבנק סכום ערבות בנקאית ללקוח משרדנו למרות התנגדות השוכר?
משרד גבי מיכאלי, נירה אשכנזי ושות'-עורכי דין היה מעורב לאחרונה בדיון בנושא מימוש ערבות בנקאית. בדיון שנערך בבית המשפט השלום בת"א בחודש מרץ, 2011, ליתן צו מניעה זמני לחילוט  הערבות הבנקאית האוטונומית מדובר במקרה שבו חברה, בעלת קניון בכרמיאל,  השכירה חנות לחברה העוסקת בתחום כלי המטבח . בעל הקניון דרש וקיבל משוכר  החנות ערבות בנקאית.

לימים, החברה השוכרת לא שילמה במועד את דמי השכירות כמתחייב מחוזה השכירות  שנחתם. הלקוח שלנו בעל הקניון הגיש את הערבות הבנקאית לחילוט בבנק הערב.
החברה השוכרת פנתה בבקשה לצו מניעה לבית המשפט וטענה כי על בית המשפט  להורות על צו מניעה זמני לחילוט הערבות וכל זאת מהסיבות דנן: ראשית, אין מדובר  בערבות בנקאית אוטונומית, שנית, גם אם יוחלט כי מדובר בערבות בנקאית אוטונומית –  מכיוון שישנו הליך משפטי אחר בין הצדדים שבו נתגלעו מחלוקות בין הצדדים הרי  מתקיים החריג "נסיבות מיוחדות" למימוש הערבות. שלישית, היא אינה הפרה את  חיוביה כלפי המשיבה ועל כן אין להתיר את חילוט הערבות.
בעלת הקניון, שיוצגה ע"י משרד עוה"ד גבי מיכאלי, נירה אשכנזי ושות', טענה כי על פי נוסח כתב  הערבות שצורף להסכם השכירות בין הצדדים אין ספק כי מדובר בערבות בנקאית  אוטונומית עצמאית, ומכוח עיקרון העצמאות שהוכר בפסיקה אין להורות על צו מניעה  לחילוט הערבות ורק מכוח טענה זו אין עילה מהדין ליתן צו מניעה זמני.
בנוסף, טענו עוה"ד גבי מיכאלי ונירה אשכנזי מטעם המשכיר כי המבקשת הפרה הפרות  יסודיות בהסכם השכירות בין הצדדים עת לא שילמה דמי שכירות כפי שהוסכם בחוזה  השכירות בין הצדדים. כמו"כ, טען ב"כ עוה"ד הנ"ל, במקרה דנן לא התקיימו החריגים  לערבות בנקאית אוטונומית : מרמה ו"נסיבות מיוחדות" ועל כן, על בית המשפט לדחות  את הבקשה למתן צו מניעה זמני.
בית המשפט קיבל את טענות עוה"ד גבי מיכאלי ונירה אשכנזי, והחליט כי לא שוכנע שיש מקום להורות על  צו מניעה זמני לחילוט הערבות, וקבע כי על הבנק לשלם את סכום  הערבות הבנקאית בסך 170,000 ש"ח  למשכיר החנות.

8. סיכום

לסיכום, במידה ומשכיר מעוניין להבטיח פיצויי כספי מהיר ויעיל כנגד הפרות חוזיות של  השוכר קיים כלי משפטי שרצוי להוסיף לחוזה השכירות – ערבות בנקאית אוטונומית  אשר אינה ערבות כמשמעה בחוק הערבות, תשכ"ז – 1967.  הערבות הבנקאית  האוטונומית, הינה הכלי המהיר והיעיל ביותר להבטחת המשכיר מפני הפרות תנאי  השכירות על ידי השוכרים. הערבות הבנקאית הינה ערבות אוטונומית, עצמאית ובלתי  תלויה במערכת היחסים שבין המשכיר לשוכר ולכן הינה כה יעילה בעת כריתת הסכם  שכירות, לפני כריתת חוזה שכירות רצוי להיוועץ בעו"ד המתמחה בנושא, על מנת  להבטיח כי תנאי הערבות יהיו עצמאיים ויבטיחו תשלום מיידי למשכיר ולא הוכחת נזק  או הפרה על ידי השוכר.

פינוי דייר מוגן מעסק שהועבר בירושה

חוק הגנת הדייר מכיר באפשרות להורשת הזכות לדיירות מוגנת רק במקרים מסוימים ורק בהתקיים התנאים המפורטים בחוק. לא פעם מתעוררות סוגיות בעניין העברת זכות הדיירות המוגנת בעסק. פסק-דין שניתן לאחרונה שופך אור נוסף בעניין, וקבוע כי בהורשה שניה ילדי הדייר המוגן אינם צריכים להוכיח כי העסק "דרוש לקיומם", מה שהיה אחד התנאים העיקריים להעברת הזכות.

כיום אף בעל בית אינו מעוניין להשכיר דירתו לדייר מוגן בתנאים של דיירות מוגנת. אך תופעה זו הייתה נפוצה מאד בעבר כאשר בעל הבית גבה סכום חד פעמי התחלתי המכונה "דמי מפתח",  ולאחריו המשיך לקבל דמי שכירות מופחתים ביותר. במהלך השנים כמות הנכסים המוגנים הלכה והתמעטה. אחת הסיבות להתמעטות זו הינה הליך נוקשה של מנגנון "ההורשה" בחוק הגנת הדייר והתנאים שבהם הדייר אמור להמשיך ולהשתמש במושכר.

חוק הגנת הדייר [נוסח משולב], תשל"ב-1972 קובע מנגנון ירושה השונה מחוק הירושה הרגיל. בעוד שעל פי חוק הירושה, כאשר מדובר בנכסים רגילים, עם מות האדם הנכס עובר ליורשיו, בנכס מוגן הירושה עוברת באופן שונה, ורק לידי יורשים מסוימים בלבד הממלאים תנאים מיוחדים.

יתר על כן, כאשר מדובר בבית עסק,  היורש נדרש למלא אחר תנאים נוספים. העיקרי שבהם הינו כי היורש ימשיך לנהל את העסק שניהל המוריש, ושאם לא כן,  היורש מאבד את ההגנה הניתנת לו במסגרת חוק הגנת הדייר.

הורשת זכות דייר מוגן בעסק

היורשים של הדייר המוגן מקבלים בירושה את הזכות רק על פי תנאים הקבועים בפרק א' לחוק הגנת הדייר (סעיפים 19-40) , ובלבד שהיורשים יעמדו בתנאים אלה.

הדייר המוגן המקורי נפטר – יהיה בן-זוגו לדייר מוגן, ובלבד שהשניים היו בני-זוג לפחות שישה חודשים סמוך לפטירת הדייר והיו עובדים יחד בתקופה זו.

באין בן-זוג כאמור לעיל – יהיו ילדי הדייר לדיירים מוגנים, ובאין ילדים – קרוביו האחרים, כל אלה בתנאי שהיו עובדים יחד אתו לפחות שישה חודשים סמוך לפטירתו.

סעיף 26 קובע, שאדם לא יהא לדייר מכוח סעיף 23, אלא אם הוסיף לנהל במושכר, בין בעצמו ובין על ידי אחרים, את העסק שהדייר שלפניו ניהל בו, ולא השכירו, כולו או מקצתו.

הורשה ב"סבב השני"

חשוב להפריד את סוגי ההורשה, ולהגדיר את מונחי החוק.

דייר אשר ירש בפעם הראשונה את זכות הדיירות המוגנת מהדייר המקורי (מי שחתם על הסכם הדיירות המוגנת) נקרא "דייר נגזר". דייר אשר ניכנס בנעליו של "הדייר הנגזר", לאחר מותו או לאחר שזה חדל מלהחזיק במושכר, נקרא "דייר נדחה".

סעיפים 20-26 לחוק עוסקים בדיירות נגזרת, היינו בסבב השני, ואילו סעיף 27 עוסק בדייר נדחה, כלומר בהעברה שלישית של הזכויות המוגנות.

אדם המבקש להחזיק בבית עסק כדיירות מוגנת במעמד של דייר נדחה, לאחר פטירתו של הדייר הנגזר, חייב לעמוד בתנאי הסעיף:

א. בהתאם לרישא של סעיף 27(2) לחוק, יש להראות כי קיים קשר ישיר לדייר המקורי כבן זוגו, ילדו או יורשו על פי דין, במפורט בסעיף 23 לחוק, וכן לקיים את תנאי סעיף 26 לחוק, לפיו הוא המשיך לנהל בעצמו או על-ידי אחרים, את העסק שהדייר המקורי ניהל במושכר.

ב. הסיפא של סעיף 27(2), מוסיף תנאי נוסף לשם הכרה בזכותו של דייר נדחה להחזיק בבית עסק בדיירות מוגנת, והוא כי "היורשים" של הדייר מקורי (הדייר הנגזר) הוסיף לעבוד באותו עסק, וכי העסק היה "דרוש לקיומם".

בית המשפט העליון: גם ילדיו של הדייר המוגן מוגנים

בית המשפט העליון קבע כי יורשיו של דייר מוגן שהפעיל עסק אשר נהנה משכירות מוגנת, אינם צריכים להוכיח כי העסק דרוש לקיומם על מנת להמשיך וליהנות מהשכירות המוגנת

בפסק דין רע"א 7411/12 אילן הוניג נ' אורלי גונן קבע השופט אורי שהם כי המחוקק נקט הבחנה ברורה בין המונח "ילדיו של הדייר המקורי" לבין "יורשיו של הדייר המקורי", ומכאן עולה גישתו המקלה כלפי ילדי הדייר המקורי, מבחינת התנאים שעליהם לקיים כדי לזכות בשכירות המוגנת.

בית המשפט קבע כי במקרה בו הדייר הנדחה הוא ילדו של הדייר המקורי, די בכך שהמבקש עמד בתנאי סעיף 27(2) רישא לחוק, על מנת להכיר במעמדו כדייר נדחה במושכר, ואין צורך להוכיח את התנאי כי העסק היה דרוש לקיומם.

מכאן כי יכולת העברת זכות הדיירות המוגנת בעסק לילדיו של הדייר המוגן נהפכו קלות יותר.

ללא ספק פסק דין זה מעורר אצל בעלי נכסים ודיירים מוגנים רבים שאלות רבות לעניין יכולת הדיירים המוגנים להישאר בעסק בדיירות מוגנת וביחס ליכולת בעלי הנכסים להחזיר את הנכס לידיהם.

אכן זכות דיירות מוגנת אט אט עוברת מן העולם וזאת בשל העובדה שמדי יום נכסים מוגנים מפסיקים להיות מוגנים, אך חשוב להכיר את כלל הוראות הדין והפסיקה, כדי לא לאבד זכויות להן אתם זכאים.

הסכמי נאמנות במקרקעין – האם כדאי? ומה חושב על כך מנהל מס שבח?

הקדמה

סעיף 74 לחוק מיסוי מקרקעין מחייב כל אדם הרוכש על שמו זכות במקרקעין, עבור אדם (או גוף משפטי) אחר,  להודיע על כך למנהל מס שבח תוך 30 ימים מיום הרכישה, כי למעשה רכש את הזכות בשמו עבור אחר – דהיינו רכש הזכות בנאמנות.

שעה שאדם הודיע למנהל מס שבח כי רכש את הזכות בנאמנות, יראה אותו מנהל מס שבח כנאמן – ואזי בכל מצב שהזכות תועבר מן הנאמן לנהנה,  תהיה העברה כאמור פטורה ממס (סעיף 69 לחוק מיסוי מקרקעין- פטור ממס העברת זכות בין נאמן לנהנה).

זאת ועוד, חבות מס הרכישה (בעת רכישת הזכות) או מס השבח (בעת מכירת הזכות), תהיה בהתאם לזכאותו של הנהנה, ולא של הנאמן.

מה קורה במקרה בו אדם טוען כי רכש את הזכות בנאמנות או כי הוא הבעלים "האמיתי" (הנהנה) אולם לא הודיע על כך (בהצהרה כדין) למנהל מס שבח?

האם בבוא היום בו ירצה הנהנה להעביר על שמו את הזכות שנרכשה עבורו בנאמנות – יוכל הוא לקבל פטור? מה תהיה עמדת רשויות המס בקשר עם העברת זכויות בין נאמן לנהנה שלא  הוצהרה כדין?

שאלות מסוג זה עולות פעמים רבות במסגרת עסקאות שבוצעו באמצעות בני משפחה (ובתוך הסדרים פנים משפחתיים).

אנו נתקלים פעמים רבות בהורים אשר בחרו לרשום את הדירה שרכשו לצורכי השקעה, "בנאמנות" על שם בנם/ בתם, ובשלב מסוים, הם מעוניינים למכור את הדירה ולקבל את התמורה, אלא שבמועד ביצוע עסקת הרכישה הם לא הצהירו על נאמנות, ודווקא כאשר הם רוצים למכור הזכות – לבנם "לא נח למכור את הדירה מבחינת מס שבח".

כיצד יתייחסו רשויות המס למצב?

סעיף 107 לחוק מיסוי מקרקעין, מאפשר למנהל מיסוי מקרקעין להאריך כל מועד הקבוע בחוק, אם ראה סיבה מספקת לכך.

נוכח האמור לעיל, לכאורה, שעה שהצדדים (הנאמן והנהנה) לא הצהירו לרשויות המס על קיומה של נאמנות, רשאים הם לבקש אורכה להגשת ההודעה על הנאמנות. הארכה – צריך שתהיה סבירה, ושתכלול הנימוקים וההוכחות המצביעים על קיום הנאמנות בין הצדדים  (למשל הסכם נאמנות, אסמכתאות על כך כי התשלום עבור הזכות בוצע כולו מחשבון הנהנה, הוכחות לכך שהזכות משמשת את הנהנה ולא את הנאמן).

מה עמדת רשות המס לאיחור בדיווח הנאמנות?

לרוב, מנהלי מיסוי מקרקעין לא הכירו בדיעבד במוסד הנאמנות, אלא דרשו כי הנהנה והנאמן יוכיחו קיומה של הנאמנות בהודעה מפורשת כחוק (טופס 7067), במועד הצהרתם על העסקה. מבחינת רשויות המס, לא קיימת גמישות בנושא הנאמנות, ונקבע לא אחת כי נאמנות אינה יכולה להיטען בדיעבד, אלא יש להוכיח את קיומה של הנאמנות הן באופן מוצהר והן באופן מעשי, כך שעל הצדדים להוכיח יחסי נאמן – נהנה.

מאחר שחבות המס הינה בהתאם לזכאותו של הנהנה, הרי שפעמים רבות, גם אם מנהל מס שבח יקבל בדיעבד את הקביעה כי קיימים יחסי נאמן נהנה, ויאפשר העברת הזכות מן הנאמן לנהנה, תהיה חבות גבוהה במס רכישה.

כך למשל ארע כאשר, לאחר מאבק משפטי בין אב לבן, הוכיח האב כי דירה הרשומה על שם הבן, נרכשה על ידי האב, אולם נרשמה על שם הבן בנאמנות, כאשר במשך כל השנים האב הוא שקיבל את דמי השכירות מן הדירה, ודאג לתיקון ושיפוץ הדירה בעת הצורך.

מה קורה כאשר יש פסק דין בנושא הנאמנות?

סביר להניח כי מנהל מס שבח, יקבל את קביעת בית המשפט (המהווה פסק דין הצהרתי), באשר לעצם קיומה של הנאמנות, אולם יחייב את האב בתשלום מס רכישה, כולל קנסות ואף קנס מנהלי, שכן בעת רכישת הזכות, הוצהר כי היא נרכשת על ידי הבן, אשר לא היה בעלים של דירה נוספת, ושילם מס רכישה מופחת בהרבה מן המס שהיה על האב לשלם, אילו הנאמנות היתה מוצהרת מראש.

 המלצות  לנושא הנאמנות –

  • אם אין צורך במוסד הנאמנות – מומלץ  כי הבעלים ה"אמיתי" ירכוש את הזכות במקרקעין, וכי המקרקעין יירשמו על שמו.
  • כאשר קיים צורך בנאמנות, למשל, כאשר הנהנה אינו מסוגל או יכול לטפל בנכסיו, ומעדיף כי נאמן יעשה זאת עבורו, יש להצהיר בהקדם (ולא יאוחר מ- 30 ימים) על קיומה של הנאמנות לרשויות המס, ולוודא כי ההצהרה התקבלה על ידי מנהל מס שבח.
  • אין להסתפק בכתיבה על גבי החוזה כי הזכות נרכשת בנאמנות, יש למלא ההצהרה על הנאמנות באופן מלא ומדויק (טופס 7067), ולספק למנהל מס שבח אסמכתאות על קיומה של הנאמנות.
  • למנהל מס שבח, קיימת הזכות לבדוק האם הנאמנות היא אמיתית, וכי אין מדובר "בפיקציה" לצורך התחמקות מתשלום מס.
  • מבחינת רשויות המס, אין חובה כי בין נאמן לנהנה יהיה הסכם נאמנות, ודי בהודעה ערוכה כדין. יחד עם זאת, ולגופו של עניין מומלץ ביותר לערוך הסכם נאמנות מתאים בין הצדדים, ולדווח עליו.
  •  יש לפנות למשרד המומחה בדבר שיטפל בנושא ההודעה על הנאמנות לרשויות המס.
  •  במאמר זה התייחסנו רק להיבט המיסויי בנושא נאמנות. במאמר נוסף נתייחס לנושא המהותי קניני והוכחת נאמנויות בהסדרים משפחתיים.

הקדימו תרופה לצו ההריסה: אישור לפעילות לא חקלאית בישובים חקלאיים

משנות ה-90 ואילך חלה ירידה ביכולת להתפרנס מענף החקלאות, בעקבותיה החלו חקלאים רבים בחיפוש אחר מקורות פרנסה חלופיים. בתוך כך ניצלו החקלאיים מבנים נטושים להקמת בתי מלאכה ומחסנים.

מצב זה בו קרקע המיועדת למגורים בנחלה נוצלה לפעילות עסקית לא חקלאית מכונה פל"ח. כפי שיפורט בהמשך, שימוש בפל"ח בצורה שאינה מאושרת, מביאה במקרים רבים לפתיחת הליכים אזרחיים ופליליים כנגד האזרח, בהם דורשת התביעה לרוב צו הריסה למבנים שנבנו ללא היתר. זו במקביל לרשות מקרקעי ישראל המגישה תביעות לתשלום מאות אלפי ₪ בגין השימוש המסחרי בקרקע לחקלאות.

בנקיטת צעדים תכנוניים ומשפטיים נכונים ניתן להכשיר את הפעילות הלא חקלאית ולעבוד מבלי פחד מקבלת צווים שיעצרו את פעילות העסק.

מאמר מאת עו"ד גבי מיכאלי ועו"ד דב שרון ממשרד עוה"ד גבי מיכאלי ושות'

רקע

פעילות לא חקלאית, מכונה בשם פל"ח,והיא מתייחסת לפעילויות כגון: השכרת מבנים לעסקים, הקמת ותפעול צימרים, הקמת ותפעול יקבים, בתי בד, מרכזי מבקרים, חוות סוסים לרכיבה או לרכיבה טיפולית ועוד.

עד לפני מספר שנים פעילות לא חקלאית באזורים המיועדים לחקלאות, נעשתה בצורה פיראטית וללא היתר, תוך הפרת חוק התכנון והבניה, חוק רישוי עסקים, הסכם האגודות עם מנהל מקרקעי ישראל, והפיכת ישובים חקלאיים רבים למעין אזורי תעשיה קטנים חרף היעדרותה של תשתית מתאימה ועד פגיעה כלכלית ברשויות המקומיות בכך שתשלום הארנונה, המיסים, המים וכו' נותר נמוך ומסובסד כאילו היה מדובר בפעילות חקלאית לכל דבר ועניין.

וועדת קדמון

בעקבות הפגיעה בתושבי הישובים החקלאיים והפגיעה הכלכלית ברשויות, הקים משרד החקלאות בנובמבר 1993 ועדה שמטרתה להמליץ למשרד החקלאות, רשות מקרקעי ישראל, משרד הפנים והמשרד לאיכות הסביבה על דרכי פעולה בנושא בניה ליעודים לא חקלאיים במושבים.

המלצות ועדת קדמון מתמקדות בשני נושאים מרכזיים: מה מותר ומה אסור לבצע בתחום הנחלה והקמת מתחמי תעסוקה בסמיכות למושבים.

בשנת 1996 המלצות הועדה אושרו על ידי ממשלת ישראל, מועצת מקרקעי ישראל והמועצה הארצית לתכנון ובניה. בעקבות החלטת הממשלה לאמץ את המלצות הועדה, הוטל על משרדיה הנוגעים בדבר לפעול ליישומן. צעד זה בהסדרת הפעילות הלא חקלאית הביא ליצירת שורת החלטות בנושא הקובעות את אופן הסדרתה ואישורה של פעילות לא חקלאית בישובים לא חקלאיים.

החלטה 1101

כך לדוגמא לצד החלטה 979 (שעודכנה על ידי החלטה 1155) של מועצת מקרקעי ישראל שהסדירה את זכויות המגורים בחלקת המגורים ביישובים החקלאיים, קיבלה המועצה את החלטה 1101 (בוטלה על ידי החלטה 1265) הקובעת תנאים לקיומה של תעסוקה לא חקלאית במושבים. החלטה 1101 התקבלה על מנת להתחשב במציאות שנוצרה אך יחד עם זאת לשלוט במצב ולצמצם את ממדי התופעה.

יישום החלטה 1101

המועצה האזורית עמק חפר הייתה חלוצה בתחום, היא הכינה תוכנית פל"ח (200/21) שאפשרה לבעלי משק חקלאי לבצע פעילות לא חקלאית בכפוף לסייגים.

הדין קובע תנאים לאישור מבני הפל"ח, ועל בעל המבנה לעמוד בתנאים לקיום הפל"ח (אשר יפורטו בהמשך) ולבצע את ההליך בהתאם להחלטות. להרחבה על דרך היישום עבור למאמר

לאור האמור לעיל, במידה והנכם מבצעים פעילות שאינה חקלאית בנחלתכם ללא היתר או רישיון, חשוב מאוד שתסדירו את הנושא וזאת כדי שתוכלו להתפרנס בכבוד ולהתנהל ללא כל חשש מהגשת תביעות וכתבי אישום נגדכם.

סיכום:

חשוב לציין כי סוגי הפל"ח שיאושרו יקבעו על ידי ועדות התכנון המקומיות ועל כן לפני שאתם מתחילים בהליך אישור הפל"ח, עליכם לבדוק האם סוג הפל"ח שברצונכם לקיים בחלקת המגורים יאושר על ידי ועדות התכנון המקומיות. שכן לדוגמא, בוועדת התכנון המקומית של עמק חפר נקבע כי לא תותר פעילות לא חקלאית לצורכי בידור ואירועים היוצרים ריכוז ו/או התקהלות אדם.

במאמר נוסף נפרט את התנאים לקיום פל"ח.

רשימה זו היא רשימה כללית ולבטח אינה סוף פסוק, שכן אליה מצטרפים תנאים רבים נוספים שהציבו המועצות השונות, החלטות נוספות של מנהל מקרקעי ישראל ועוד.

לאור זאת, עמידה בתנאים להסדרתה של פעילות לא חקלאית (פל"ח) מצריכה ידע רב, בקיאות, ניסיון בתחום ועבודה מרובה אל מול הגופים השונים לרבות מועצות, ועדות, מנהל מקרקעי ישראל וכיוצ"ב.

למשרד עוה"ד גבי מיכאלי ושות' ניסיון בקבלת אישורים לפעילות לא חקלאית, וישמח לעמוד לשירותכם ולסייע לכם בכל הקשור להסדרת הפל"ח בשטחכם.

זכויות בן (בת) שאינו בן ממשיך במשק חקלאי ואשר בנה את ביתו בנחלה

1.2 במאמר יוזכרו מקרים ופסקי דין מתיקים רלוונטים שהתבררו בבית המשפט ולפחות אחד הצדדים יוצג על ידי משרדנו.
1.3 ההסדר המשפטי של זכויות חברי האגודות החקלאיות במדינה וההסדרים לגבי בנים ממשיכים אינו אחיד, ויש לבדוק באופן ספציפי את ההסדר לגבי כל אגודה ומושב.
1.4 המגמה היום בבתי המשפט היא לנסות ולאזן בין הזכויות הקנייניות של כל יורשי בעלי המשק. הפער בין המצב המשפטי אשר לפיו זוכה רק אחד מבני המשפחה להיות "בן ממשיך" לבין הקושי האנושי שנוצר בעקבות מינוי בן ממשיך אחד במשפחה ומצד שני האיסור לפצל נחלה בין בנים אחדים מוביל לעיתים לתוצאה שנראית בלתי צודקת מצד אחד ומצד שני היא בעלת תוקף משפטי מחייב ו"מפלה" לטובה רק את אחד מהילדים של בעלי המשק.
1.5 הקביעה כי רק בן או בת אחד/אחת יקבלו את כל הזכויות בנחלה השווה מיליונים רבים גורמת לעיתים תוצאות אנושיות קשות וסכסוך משפטי רב שנים ולכן לדעתנו על המחוקק להסדיר את הנושא באופן ברור ואחיד.
1.6 כאשר אחד הילדים בונה בית במשק הוריו וחי עם משפחתו עשרות שנים בבית המגורים ללא זכויות לקבל את כל המשק לאחר פטירת הוריו מתעוררת דילמה קשה לפתרון.
2. זכויות בני המשפחה במשק – לאחר פטירת ההורים
2.1 יחידי המשפחה (היורשים) שאינם מוגדרים  כ"בן ממשיך" יכולים לעיתים ליהנות ממגוון זכויות בנחלה אשר ניתנות למימוש. המגמה כיום בבית המשפט היא לחלק את "הנתח" המתקבל מהמשק בין כל המשפחה, בכפוף לזכויות הנובעות מן החוזה הדו צדדי (להלן:"הסכם המשבצת"), אשר נחתם בין מינהל מקרקעי ישראל לבין האגודה השיתופית שהיא המושב, ולעיתים מעורבת בו גם הסוכנות היהודית לא"י.
2.2 נושא זה שב ומעלה את הקושי האמיתי שנוצר, הלכה למעשה, על-ידי גזירת הבלעדיות של מוסד ה "בן הממשיך'". גזרה זו נועדה לפקח על זהותו והתאמתו של המבקש לקבל זכויות במשק ולמנוע פיצול נחלה, אלא שככל שהיא נוגעת ליחסים בין בני משפחה, היא מתנגשת עם רצונותיהם הטבעיים של הורים, בעלי זכויות במשק, להוריש לילדיהם ולמשפחתם את חלקם – קרקע ומבנים, לאחר שיגיעו לאריכות ימיהם, בלי ליצור חיכוכים ומדונים בין בני המשפחה שיש חשש כי ילוו בסערת רגשות ובשימוש בכלים משפטיים, שלא לצורך.
2.3 אחת האפשרויות לאיזון בין בני המשפחה היא לקבל פיצוי כספי שווה ערך לחלקו היחסי של הבן שאינו בן ממשיך, כאשר גובה הפיצוי נקבע בהתאם לנסיבות המקרה.
2.4 פתרון אחר הוא פיצול בית המגורים של הבת/בן שבנו בנחלה כאשר נושא עלות הפיצול הגבוהה נשארת פתוחה לדיון ומחולקת.
3. המצב המשפטי
3.1 זכות משפטית הקיימת לבן שאינו בן ממשיך ואשר בנה בנחלה את ביתו הינה הזכות החוזית-כספית בגין ההשקעה שהשקיע זה, בבית המגורים או במשק. כמו כן יכולה לקום לבן הממשיך גם זכות מגורים בלתי הדירה ו/או זכות לפיצול ייחוד הבית שבנה מהמשק.
3.2 במקרה אשר נדון בבית המשפט, חזרו ההורים מן הסכם המתנה אשר העניקו לבנם, בית המשפט חייבם לשלם את מלוא השקעת הבן בבית המגורים אותו בנה, אף שלא התגורר בו בחלק מן הזמן.
3.3 זכות חוזית נוספת ניתן למצוא בהסכמות פנימיות-משפחתיות אליהן הגיעו הצדדים במהלך השנים הנוגעות לדרך חלוקת זכויות המשק. בפסק הדין שהתנהל בבית המשפט נדון בהרחבה תחולתו של הסכם פנימי שחתמו הצדדים אם לפני העברת הזכות במשק ואם במהלך העברה וזאת לשם הבטחת זכויותיו של בן שאינו בן ממשיך אושר הייתה כוונה לשכן אותו בבית המגורים על המשק.
3.4 נטייה זו להעביר חלקים מן הנחלה לבנים אחרים גם כאשר מונה בן ממשיך האמור לקבל את מלוא הזכויות בנחלה היא טבעית ומובנת במערכות יחסים משפחתיות, ועל-כן עשויה לזכות לעתים קרובות בהסכמה כללית של בני המשפחה. להסכמה זו ניתן לתת לבוש משפטי על דרך התחייבות חוזית מפורשת בכתב של בעל הזכויות  כלפי ילדיו כהתחייבות פנים-משפחתית. – חשוב במקרה כזה שהחוזה ינוסח על ידי עו"ד הבקיא בנושא המשקים החקלאיים.
3.5 השאלה מה תוקפן המשפטי של התחייבויות חוזיות אלה ביחסים הפנים- משפחתיים אינה פשוטה ויש לבחון אם ההתחייבויות החוזיות נוגדות את הוראות ההסכם המשבצת. בכל מקרה גם אם יימצא כי ההתחייבויות החוזיות אינן תקפות מול האגודה, מינהל מקרקעי ישראל או הסוכנות, תעמוד השאלה אם הן תקפות מבחינה משפטית ולכן יש להכין חוזה כזה באופן זהיר ומקצועי.
3.6 במקרה שהתברר בבית המשפט נקבע כי יש לראות בהתחייבויות הפנימיות-משפחתיות כתקפות, כאשר כל מקרה ונסיבותיו.
3.7 במקרים מסוימים כאשר יש השקעות של בעלי הזכויות במשק החקלאי וההשקעות אינן קשורות למקרקעין – כגון מכסת ריבית או חלק והשקעות אחרות יוכלו היורשים לקבל את חלקם בהשקעות אלה ואילו הבת או הבן שבנו את ביתם יכולים לקבל זכויות בבית המגורים והחלקה הצמודה לו.
4 סיכום ומסקנות
4.1 כאמור בכל מקרה יש לבחון לנסיבותיו המיוחדות, לכוונת הצדדים בנית בית המגורים, להסכם המשפחתי שנעשה בכתב או בעל פה ולאיזון הזכויות הבן משפחתיות.
4.2 מאחר ופעמים רבות מדובר על מערכת עובדתית בת עשרות שנים – בירור כוונות הצדדים בעת בנית הבית היא קשה או אפילו כמעט בלתי אפשרית.
4.3 כתוצאה מאי הבהירות של המערכת העובדתית משפטית החלה על יחסי הבת/בן שבנו את ביתם בנחלה ואינם בנים ממשיכים, ולאור חוסר העקביות של פסקי הדין בנושא – נמצאת אי בהירות משפטית בלתי נסבלת הגורמת למאבקים משפחתיים ופיצול קשה במשפחה הן כאשר ההורים מגיעים לגיל מבוגר והן בין האחים לאחר פטירת ההורים.
4.4 הדרך החשובה ביותר לדעתנו היא כי המחוקק יתן דעתו למצב זה ויסדיר אותו בחוק ותקנות ברורים.
4.5 עד להסדר חוקי אנו ממליצים כי מוקדם ככל שניתן יגיעו כל בני המשפחה להסדר משפחתי כתוב מנוסח על ידי עו"ד הבקיא בנושא וחתום הן על ידי ההורים בעלי הזכויות והן על ידי כל האחים ואחיות.

לתאום פגישת היכרות השאירו פרטים ונחזור אליכם בהקדם האפשרי